Hej, tack för att du vänder dig till Fråga Juristen med din fråga! 

Jag kommer börja med att gå igenom regleringen gällande när särkullbarn avstår sitt arv till förmån för den efterlevande maken, därefter går jag in på din specifika situation.

Allmänt om att avstå sitt arv till förmån för den efterlevande maken

Särkullbarn har alltid rätt att få ut sitt arv direkt när deras förälder avlider, man behöver alltså inte vänta med att få ut sitt arv till dess att även den efterlevande maken avlidit. Om särkullbarnet önskar kan man avstå sitt arv till förmån för den efterlevande maken, detta betyder att särkullbarnet skjuter upp sitt uttag av arvet till dess att även den efterlevande maken har avlidit (3 kap. 9 § ärvdabalken). 

Väljer ett särkullbarn att avstå sitt arv till förmån för den efterlevande maken blir särkullbarnet efterarvinge och har vid den efterlevande makens död rätt att få ut sin kvotdel av arvet. Kvotdelen likställs inte med en viss egendom utan en procentsats vilket motsvarar den andel av arvet man har rätt till. 

Vad det innebär när den efterlevande maken innehar egendom med fri förfoganderätt 

När man som särkullbarn avstår sitt arv till förmån för den efterlevande maken innehar den efterlevande maken särkullbarnets del med fri förfoganderätt. Detta innebär att den efterlevande maken fritt kan disponera över egendomen genom att exempelvis konsumera eller sälja den, men det är inte tillåtet att testamentera bort den. 

Skulle den efterlevande maken utan hänsyn till efterarvingarna ge bort en så stor del av egendomen att det skett en väsentlig minskning av egendomen, ska det utgå en kompensation till arvingarna efter den först avlidne maken (3 kap. 3 § ärvdabalken).  Enligt praxis innebär en väsentlig minskning att egendomen ska ha minskat med minst en fjärdedel (NJA 2013 s. 736). I det fallet ska en avräkning  göras så att den efterlevande makens arvingars andelar i boet minskas för att kompensera för gåvan.

Kan en kompensation inte utgå ska gåvan återbäras om den som mottagit gåvan insåg eller borde insett att gåvan var till förfång för efterarvingarna. En talan om återbäring av gåvan måste väckas inom fem år från det att gåvan togs emot. 

Situationen i ditt fall 

Väljer ni att avstå arvet efter er far till förmån för hans efterlevande maka innehar hon egendomen efter er far med fri förfoganderätt. Det betyder att din fars efterlevande maka kan spendera eller sälja egendomen som hon önskar. Skulle hon däremot ge bort egendomen så att värdet minskar med minst en fjärdedel har ni ett visst skydd gällande kompensation eller återbäring av gåvan. Så som lagstiftningen ser ut idag ger den inte ett komplett skydd om den efterlevande maken ger bort egendom i gåva. Dels ska egendomen minskat med minst en fjärdedel till följd av gåvan, dels ska den som mottagit gåvan ha förstått eller borde förstått att gåvan inskränkte på ert arv och dels ska det inte ha förflutit mer än 5 år sedan gåvan gavs. Detta om gåvan inte kan kompenseras med att den efterlevande makens arvingars andelar i boet minskas.

När er fars hustru avlider ärver ni som efterarvingar en kvotdel (en viss procent) efter er far. Egendomen kan vid det här laget ha minskat eller ökat beroende på hur er fars hustru har förvaltat egendomen. Risken föreligger således att er fars hustru vid sin död har spenderat egendomen så att den totala egendomsmassan har minskat, självklart kan egendomsmassan även ha ökat. Detta är en risk man får ha i åtanke. 

Vill man avstå sitt arv till förmån för en efterlevande make är det viktig att formulera sig rätt så att man inte avstår sitt arv i sin helhet. Familjens Jurist kan hjälpa er med detta.